侵犯商業(yè)秘密罪 構(gòu)成要件客觀方面的要素之一是給 商業(yè)秘密 的權(quán)利人造成重大損失。侵犯商業(yè)秘密罪是結(jié)果犯，如果特定的損害結(jié)果不具備，犯罪自然也就不成立。因此，如何計算侵犯商業(yè)秘密罪中的重大損失，無論在理論上還是實踐中，都是一個亟待解決的難題。

　　■何為 侵犯商業(yè)秘密 造成的“重大損失”

　　在刑事司法實踐中，重大損失一般是指被害人由于犯罪人的犯罪行為而遭受的物質(zhì)損失。依照最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第二條的解釋，被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實際損失和必然遭受的損失。就侵犯商業(yè)秘密罪而言， 刑法 未對“重大損失”的含義作出界定和說明。最高人民檢察院、公安部2001年發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件 追訴 標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》指出，侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情況之一的，應(yīng)予追訴：（1）給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；（2）致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重后果的。至于其中的“造成直接經(jīng)濟(jì)損失在50萬元以上”是指被盜竊商業(yè)秘密本身及其載體的價值，還是指商業(yè)秘密被侵犯后給權(quán)利人造成的實際損失，在該規(guī)定中也并未明確。從多數(shù)國家的立法看，顯然應(yīng)是指后者。

　　同時，刑法學(xué)的通說認(rèn)為，“重大損失”，是指致使權(quán)利人的經(jīng)營活動受到嚴(yán)重?fù)p害的；造成權(quán)利人商品滯銷，嚴(yán)重積壓的；致使權(quán)利人的營利性服務(wù)嚴(yán)重受挫的；致使權(quán)利人經(jīng)濟(jì)損失巨大的；致使權(quán)利人喪失競爭優(yōu)勢、倒閉、破產(chǎn)的情形。由此可見，我國司法實踐中據(jù)以認(rèn)定“重大損失”的標(biāo)準(zhǔn)是很高的，絕非一般侵權(quán)行為輕易能夠達(dá)到，這也正是刑法上的侵犯商業(yè)秘密罪和民事侵權(quán)行為進(jìn)行區(qū)別的重要標(biāo)準(zhǔn)。

　　因此，筆者認(rèn)為，在侵犯商業(yè)秘密罪中被害人遭受的重大損失，是指實際損失，而實際損失既包括直接損失也包括間接損失，因為間接損失也是受害人必然失去的現(xiàn)實利益。因此，在確定犯罪行為給權(quán)利人造成的損失時，必須充分考慮以下因素：（1）取得商業(yè)秘密的成本，如開發(fā)、研制商業(yè)秘密的成本，商業(yè)秘密的合理使用費數(shù)額等；（2）使用或保持商業(yè)秘密所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢，如生產(chǎn)成本的降低、利潤的增加等；（3）侵權(quán)人使用商業(yè)秘密之前的獲利狀況與使用之后的獲利大小；（4）合理預(yù)期的將來利益，要確認(rèn)這種損失就需要充分考慮商業(yè)秘密新穎性的程度、商業(yè)秘密的生命周期及其所處階段、市場競爭狀況和市場前景等因素。

　　■商業(yè)秘密自身價值不等于權(quán)利人的損失