根據(jù)我國 刑法 第二百一十九條規(guī)定, 侵犯商業(yè)秘密罪 ,是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的 商業(yè)秘密 ,或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。侵犯商業(yè)秘密罪的客觀要件包括三個方面,即犯罪對象是商業(yè)秘密;犯罪行為表現(xiàn)對商業(yè)秘密的侵犯性;危害的后果是造成商業(yè)秘密權(quán)利人重大損失。
侵犯商業(yè)秘密罪無疑是結(jié)果犯罪,給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失是區(qū)分刑事犯罪還是民事侵權(quán)的關(guān)鍵所在。何為重大損失,2010年5 月7日,最高人民檢察院、公安部發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件 追訴 標準的規(guī)定》中規(guī)定 侵犯商業(yè)秘密 ,涉嫌下列情形的應予以追訴:給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的;因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在50萬元以上的;致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的;其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。
一、重大損失應當僅限于經(jīng)濟損失
根據(jù)法律規(guī)定,商業(yè)秘密應當具備三個方面的特征:一是該信息不為公眾所知悉,即“新穎性”;二是該信息能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,并具有實用性,可稱之為“價值性”和“實用性”;三是權(quán)利人采取了保密措施,即“保密性”。重大損失應當是對其價值性和實用性的損害,或者因此而造成的間接經(jīng)濟損失。
在刑法規(guī)定的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的八個罪名中,除侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失外,其余犯罪規(guī)定是“情節(jié)嚴重”或者“數(shù)額較大”才成立犯罪。因此,從立法的精神上看,此罪中構(gòu)成犯罪的條件所需要的“重大損失”應當是經(jīng)濟損失,不應當包括經(jīng)濟損失以外其他嚴重情況,如社會影響惡劣等,社會影響惡劣等情況只能在因重大經(jīng)濟損失或者財產(chǎn)性損失而構(gòu)成犯罪的前提下作為量刑情節(jié)考慮。
二、重大損失的計算方法
目前,對商業(yè)秘密權(quán)利人直接經(jīng)濟損失的計算主要有成本說、價值說、損失說、獲利說、轉(zhuǎn)讓費說等幾種主要方法。但這些方法的計算,與商業(yè)秘密不同于普通財產(chǎn)的特殊性并不完全相應,其中任何一種方法都有不全面或者不完全合理的缺陷。只有根據(jù)具體案件具體分析,根據(jù)不同的情況選擇相對合理的標準,予以認定,具體講,有以下幾種思路:
1、直接計算損失法。這種方法主要運用在市場行情相對穩(wěn)定,權(quán)利人生產(chǎn)、經(jīng)營處于連續(xù)狀態(tài),生產(chǎn)、經(jīng)營的記載數(shù)量資料齊備,企業(yè)沒有處于破產(chǎn)或者倒閉等狀態(tài)的情形。
2、成本計算法。審計核算權(quán)利人研究、開發(fā)、生產(chǎn)、保護商業(yè)秘密投入的費用,累計得出總額。這種方法主要運用在權(quán)利人開發(fā)商業(yè)秘密不久尚未投入生產(chǎn)和經(jīng)營,即被侵犯,致使商業(yè)秘密在行業(yè)內(nèi)廣為擴散、傳播,使其權(quán)利人研究、開發(fā)技術(shù)和經(jīng)營信息完全喪失秘密性已經(jīng)無采取保密措施之必要的條件下。
3、許可使用費用法。這種方法主要運用在權(quán)利人對商業(yè)秘密已與他人進行有償許可使用的先例,且相距時間較近的情形。或者權(quán)利人與侵權(quán)人曾就商業(yè)秘密有償使用達成過協(xié)議,后侵權(quán)人以種種借口不履行合同。
4、計算侵權(quán)人獲利法。這種方法雖然在 反不正當競爭法 有明文規(guī)定的,但是要運用到刑事司法中,要特別慎重。除法律有特別規(guī)定之外,在刑法上只計算犯罪行為直接引起的損失數(shù)額,這也與最高人民檢察院、公安部對此罪規(guī)定的 立案 標準即統(tǒng)計直接經(jīng)濟損失的規(guī)定一致。
三、其他重大損失的認定
司法解釋 將侵犯商業(yè)秘密罪“重大損失”的另一個標準規(guī)定為致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他重大損失。造成其他嚴重后果,在目前沒有明確司法解釋的情況下,可將下列情形認定為其他嚴重后果:
1、導致權(quán)利人商品滯銷,嚴重積壓的;
2、致使權(quán)利人的營利性服務嚴重受挫的;
3、侵權(quán)人將其非法所得的商業(yè)秘密多次或者向多人披露、使用或者允許他人使用的。
【相關(guān)法條規(guī)定】
1、《刑法》
第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,處三年以下 有期徒刑 或者 拘役 ,并處或者單處 罰金 ;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。
本條所稱商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
2、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》
第七條 實施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的,屬于“給權(quán)利人造成重大損失”,應當以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的,屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴重后果”,應當以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
第十五條 單位實施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為,按照本解釋規(guī)定的相應個人犯罪的定罪量刑標準的三倍定罪量刑。
3、《最高人民法院關(guān)于審理 不正當競爭 民事案件應用法律若干問題的解釋》
確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額,可以參照確定侵犯 專利權(quán) 的損害賠償額的方法進行;確定反不正當競爭法第五條、第九條、第十四條規(guī)定的不正當競爭行為的損害賠償額,可以參照確定侵犯注冊 商標 專用權(quán)的損害賠償額的方法進行。
因 侵權(quán)行為 導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的,應當根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值,根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。
4、《專利法》
侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。