【基本案情】

陸某躍，男，1987年出生，浙江省杭州市人，漢族，初中文化，2016年5月至2016年11月，陸某躍制作了北京可可亞信息科技有限公司運營的“風暴 ”游戲外掛軟件，將其命名為“暴風多開外掛”，通過互聯(lián)網向葉某某銷售26次，非法獲利人民幣 68095元 。葉某某購買了該軟件系外掛后，通過互聯(lián)網向被告人高某銷售190次，向陳道某銷售60次，非法獲利共計15455 元

馬某制作了北京可可亞信息科技有限公司運營的“風暴”游戲外掛軟件，將其命名為“868沖鋒掛”。該軟件系外掛具有自動加血、自動打怪等功能，后通過互聯(lián)網向被告人高某銷售158次，非法獲利 34620元。2016年5月至2016年12月，高某將購買的具有自動加血、自動打怪等功能的“868沖鋒掛”，通過互聯(lián)網向陳道某能銷售80次，非法獲利 15063元。

2016年2月至2016年9月，陳道某從網友“水晶”處購買的“海豚外掛”軟件及從高某處購買的“868沖鋒掛””軟件系外掛，通過互聯(lián)網向伍某銷售38次，非法獲利 5278.5元。

法院審理過程中， 陸某躍的家屬代其退出違法所得人民幣68095元， 葉某的家屬代其退出違法所得人民幣15455元， 馬某的家屬代其退出違法所得人民幣34620元，高某的家屬代其退出違法所得人民幣15063元， 陳道某的家屬代其退出違法所得人民幣5278.5元。

【判決結果】

經過法院審理，以犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具罪，分別判處被告人陸某躍、葉某、馬某各有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣一千元；判處高某有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣一千元；判處陳道某有期徒刑八個月，并處罰金人民幣一千元。對五被告人退出的違法所得，均予以沒收。

【名律說法】

深圳資深刑事律師王平聚律師分析了這個新類型案件的法律問題：

1.馬某的行為不構成破壞計算機信息系統(tǒng)罪。我國刑法第二百八十六條規(guī)定的破壞計算機信息系統(tǒng)罪，系針對違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)功能進行刪除、修改、增加、干擾，造成計算機信息系統(tǒng)不能正常運行，后果嚴重的行為。 馬某制作的外掛軟件影響的是系統(tǒng)對游戲數據的存儲加工以及運行安全等功能，但未造成該游戲系統(tǒng)不能正常運行，故其行為不符合破壞計算機信息系統(tǒng)罪的構成條件。

2.高某的行為不構成非法經營罪。我國刑法規(guī)定的非法經營罪，是指違反國家規(guī)定，非法經營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為,該類犯罪侵犯的是市場管理秩序。

3.馬某和高某的行為分別構成提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。我國刑法規(guī)定的“提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪”是指提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的行為，該類犯罪侵犯的是計算機信息系統(tǒng)的安全。本案中馬某制作的“868沖鋒掛”，高某購買后賣出的“暴風多開外掛”，都具有避開了《暴風》游戲具有的計算機信息系統(tǒng)安全保護措施，能干擾、控制《暴風》游戲計算機系統(tǒng)運行過程中原有的節(jié)奏和進程。因此，馬某，高某的行為已嚴重影響了提供該游戲服務的計算機信息系統(tǒng)的安全，符合提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪的構成要件。

4.根據法律規(guī)定，提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。同時根據相關司法解釋的規(guī)定，提供上述一般性用途的程序、工具二十人次以上的，或者違法所得五千元以上的，即為“情節(jié)嚴重”的情形；提供前述規(guī)定的人次數及違法所得標準五倍以上的，則為“情節(jié)特別嚴重”的情形。本案中陸某躍的違法所得、葉某的銷售人次數以及馬某的銷售人次數和違法所得，均已超過上述“情節(jié)特別嚴重”的認定標準；高某的銷售人次數則超過上述“情節(jié)嚴重”的認定標準。

游戲外掛為游戲玩家?guī)沓瑥婓w驗，但也破壞了游戲生態(tài)圈的公平，安全，和諧。銷售游戲外掛更是觸犯刑法的行為。莫要以身試法！