一. 數(shù)罪的主要特征

數(shù)罪并罰,在法律上的概念,就是對(duì)一個(gè)人所犯的數(shù)罪進(jìn)行合并處罰.

數(shù)罪的主要特征:

1. 數(shù)的特征: 指的是: 一個(gè)人犯兩個(gè)或兩個(gè)以上的罪.

2. 時(shí)間特征:通常指三種情形:

(1) 當(dāng)前罪,指在判決宣告以前犯有的數(shù)罪;

(2) 漏罪,指罰判決宣告之后，刑罰執(zhí)行完畢以前，又發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告之前還有其他罪沒(méi)有判決，那么要對(duì)這新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，再把前后兩個(gè)判決根據(jù)已經(jīng)執(zhí)行的刑期，確定新的刑期.

(3) 再犯新罪,指判決宣告之后，刑罰執(zhí)行完畢以前的再犯罪.讀者會(huì)問(wèn),人在服刑怎么可能再犯?會(huì)有!比如緩刑期間再犯新罪,假釋期間再犯新罪等.如果在刑罰執(zhí)行完畢以后再犯新罪，那不再實(shí)行數(shù)罪并罰，而應(yīng)按照累犯或者再犯處理.

二. 數(shù)罪如何并罰

1. 刑法廢除了”估堆相加”的并罰法

在1979年刑法實(shí)施前,對(duì)數(shù)罪并罰主要采用”估堆相加”的辦法.”估堆相加”指的是,一個(gè)人犯了數(shù)罪之后,審判上采用把數(shù)罪作為一個(gè)整體犯罪來(lái)考慮,在進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上,直接決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰.這種做法在罪罰的定性上來(lái)講,缺乏準(zhǔn)確性,新的刑法已將這一做法予以廢除.

2. 刑法并罰的原則:

刑法并罰的原則是: 一個(gè)人犯了數(shù)罪之后,對(duì)各罪分別定罪量刑的基礎(chǔ)上，再把每罪判處的刑罰相加，計(jì)算出總和刑期，最后在數(shù)罪中的最高刑期以上和數(shù)罪總和刑期以下，決定執(zhí)行的刑罰.以下幾點(diǎn)有明確規(guī)定:

(1) 在各罪判處的刑罰中，有死刑或者無(wú)期徒刑的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行死刑或者無(wú)期徒刑;

(2) 對(duì)于總和刑期不滿三十五年的，數(shù)罪并罰的期限不能超過(guò)二十年;

(3) 對(duì)于總和刑期等于或者超過(guò)三十五年的，數(shù)罪并罰的期限最高不能超過(guò)二十五年；

(4) 對(duì)于數(shù)個(gè)罪都是被判處管制的，不論管制的總和刑期多少年，決定執(zhí)行的管制刑期最高不能超過(guò)三年；

(5) 對(duì)于數(shù)個(gè)罪都是被判處拘役的，不論拘役的總和刑期多少年，決定執(zhí)行的拘役刑期不能超過(guò)一年.

3. 司法實(shí)踐中的并罰問(wèn)題

從以上刑法并罰的原則看到,數(shù)罪的最終并罰,是按照數(shù)罪中的最高刑期以上和數(shù)罪總和刑期以下，來(lái)決定執(zhí)行刑期的.

除了以上非常明確的幾點(diǎn)規(guī)定外,總體來(lái)講,刑法對(duì)并罰的規(guī)定還是比較原則.

在司法實(shí)踐中,就有存在這樣一個(gè)問(wèn)題,具體到一個(gè)并罰案件中,這個(gè)數(shù)罪中的最高刑期以上和數(shù)罪總和刑期以下的中間區(qū)域值怎么準(zhǔn)確地來(lái)確定?

比如,一個(gè)人犯了搶竊罪被判了4年,又犯了一個(gè)強(qiáng)奸罪被判了7年,那么這二罪中最高的刑期是7年,二罪的總和刑是11年,那么應(yīng)執(zhí)行的并罰刑是選擇7年呢?還是11年?還是選擇這5年中間區(qū)域的某某年?怎樣選擇?

由于并罰只有原則性規(guī)定,所以目前這個(gè)選擇,主要還是依靠法官的自由裁量,而法官自由裁量的依據(jù),則主要根據(jù)案件的“犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度”等因素來(lái)綜合考慮.

為此,法學(xué)界有學(xué)者就提出問(wèn)題: 在分別定罪量刑時(shí),標(biāo)準(zhǔn)非常明確,也充分考慮和使用了“犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度”等因素;而并罰時(shí),由于只有原則性規(guī)定,再重復(fù)使用上述量刑因素,是否容易造成用刑失當(dāng)?而過(guò)大的法官自由裁量,是否仍然帶有”估堆相加”影子?

如何解決這一問(wèn)題?法學(xué)界也有不少觀點(diǎn),有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,并罰應(yīng)當(dāng)在法定最高刑期的制約下,在數(shù)罪中的最高刑期以上和數(shù)罪總和刑期之間的中間區(qū)域,再劃定一個(gè)界限,并認(rèn)為,這個(gè)界限確定在總和刑期減其1/4以下、數(shù)罪刑中最高刑期加其1/3以上比較合適.

三. 數(shù)罪并罰中的附加刑

我們知道刑罰有主刑罰和附加刑罰,如果數(shù)罪中被判處有附加刑的，并罰時(shí)該如何執(zhí)行?

刑法規(guī)定:“如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類(lèi)相同的，合并執(zhí)行，種類(lèi)不同的，分別執(zhí)行