刑事辯護技巧之庭審階段的最后辯護
律師在偵查階段、審查起訴階段的所有工作,都是為審判階段辯護做準(zhǔn)備。出庭辯護,是律師刑事代理的高潮,是檢驗律師代理效果的標(biāo)準(zhǔn),過程雖重要,但最重要的是案件的結(jié)果。之前兩個階段是畫龍,法庭辯護是點睛。
一、辯護切入點選擇方略
確定辯護的切入點。選準(zhǔn)辯護的角度是刑辯律師從事刑辯業(yè)務(wù)成功的一個關(guān)鍵。被告人的辯護人選錯了辯護角度,罪輕辯護、無罪辯護,事關(guān)被告人切身利益,無罪辯護被告人失去從輕、減輕處罰機會,如存在被告人自首情節(jié),但如不認(rèn)罪,自首將不會成立。認(rèn)罪態(tài)度是量刑的情節(jié)之一,本可獲得從輕、減輕甚至免予刑罰,但因不認(rèn)罪而失去,而獲得更重的刑罰。選擇不當(dāng),不但不能取得理想的辯護效果根據(jù),還可能遭到委托人的投訴。因此,要認(rèn)真聽取并尊重被告人及其委托人的意見。
?。ㄒ唬嶓w辯護:實體辯護,是律師采用最多也最原始的辯護方法。是辯護方式重要的組成部分。包括無罪辯護、罪輕辯護和輕罪辯護。
1、對于罪行較輕有可能判處緩刑、免予刑事處罰的犯罪案件,一般選擇罪輕辯護;對主體是國家工作人員的辯護,除考慮案件事實外,還要考慮刑罰的結(jié)果對其工作使用等方面的影響。從輕處罰或判處緩刑,雖被告人可以提前或即可獲得自由,但判處緩刑標(biāo)志一個人受過刑事處罰,意味著公職的喪失,社會評價和信譽也會受到嚴(yán)重影響,參與社會經(jīng)濟活動也將受到一定限制(如經(jīng)濟犯罪刑滿后五年內(nèi)不能開辦公司,不能擔(dān)任公司高管人員)。
2、犯罪較重或嚴(yán)重,確存在事實不清證據(jù)不足,認(rèn)罪和不認(rèn)罪刑罰結(jié)果區(qū)別不大的案件,選擇無罪辯護。如涉案數(shù)額超過十萬元的貪污、受賄案、強奸罪中具有輪奸、奸幼情節(jié)的強奸罪,在不具有法定減輕情節(jié)情況下,最低刑是十年,即使不認(rèn)罪,實際刑罰也多不了幾年。如不認(rèn)罪,根據(jù)疑罪從無原則,還會有被判無罪的可能,一旦認(rèn)罪,將失去這一機會。
3、指控事實明顯不構(gòu)成犯罪的案件,直接選擇無罪辯護。
如山西呂梁市侯某詐騙案。一審判決認(rèn)定:2006年,經(jīng)山西省某市人民法院審理判處詐騙罪有期徒刑十一年。受侯某頭發(fā)親屬委托,我擔(dān)任了侯某二審和重審辯護人。在選擇辯護切入點時,我直接選擇了無罪辯護的切入點。明確提出被告人采取的以華僑或港澳臺身份方式使學(xué)生參加高校聯(lián)招考試是客觀事實,不是被告人虛構(gòu)的。通過辦理華僑身份實現(xiàn)參加聯(lián)合招考入學(xué)事件經(jīng)辦的各環(huán)節(jié)都是真實的。受害人未實現(xiàn)以華僑身份參加高校聯(lián)招考試的目的,是國家招生政策改變所致,沒有最后辦的原因是國家招生考試政策發(fā)生了變化,原政策并不要求考生在國外實際居住年限,變化后的政策加入了考生在國外實際居住必須兩年以上的條件。這屬于民法中的情勢變更。通過辦理華僑身份實現(xiàn)參加聯(lián)合招考入學(xué)事件經(jīng)辦的各環(huán)節(jié)都是真實的。因此,被告人為受害人辦理入學(xué)未成的事實,不構(gòu)成詐騙罪,本案所涉不是刑事法律關(guān)系,而是民事法律關(guān)系。應(yīng)通過民事訴訟程序解決。
本案二審法院接受了我的上述意見,將案件發(fā)回重審。經(jīng)原審法院重審,事實上審判長及合議庭全體人員是認(rèn)可我提出的被告人不構(gòu)成詐騙罪的辯護意見和理由的,但顧慮與檢察機關(guān)關(guān)系和無罪判決后有可能面臨國家賠償?shù)娘L(fēng)險,法院主動與辯護人和委托人多次協(xié)商,提出了免予刑事處罰的折中意見,我們妥協(xié)同意了法院提出的免予刑事處罰的判決意見?,F(xiàn)侯已獲得自由恢復(fù)了公職。
4、輕罪辯護的選擇。輕罪辯護,就是否定檢察機關(guān)指控的重罪,選擇一個相對較輕的罪名進行辯護。有的律師認(rèn)為辯護人只能主張指控的罪名不成立,不應(yīng)在給被告人一個假設(shè)的罪名,違反律師的職責(zé)。我認(rèn)為不能一慨而論。要圍繞有利于被告人目的出發(fā),為被告人設(shè)定一個相對較輕的罪名,并不是在控告被告人,在被告人行為沒有不被追究責(zé)任的可能情況下,那么爭取按輕的罪名處罰,是最佳的選擇。有的律師認(rèn)為,辯護就是一個過程,只要過程完美,應(yīng)該說的都說了,該做的都做了就行了,結(jié)果不是我們能決定的。我認(rèn)為,刑事辯護注重的不僅是過程,更注重的是結(jié)果,結(jié)果遠(yuǎn)比過程重要,委托人要的是理想的辯護結(jié)果。如搶劫和搶奪,盜竊和銷贓。雖都是犯罪,都必然受到刑事追究。但是選擇輕罪辯護并得以成功,被告人和委托人是滿意的。否則,即使辯護的過程再完美,但辯護意見均被駁回,未取得辯護效果,委托人是不會滿意的。罪輕辯護得到的是有限的從輕,而輕罪辯護發(fā)成功,得到的會是質(zhì)的從輕。這就是通常所說的兩害相權(quán)取于輕,兩利相權(quán)取于重的道理。
如我辦理的四川成都張某詐騙案。時稱全國第一例虛擬財產(chǎn)詐騙案。被告人張某系四川省成都興某某公司經(jīng)理,北京XX在線電子商務(wù)有限公司成都地區(qū)代理銷售商,同案被告人王某某原系北京XX網(wǎng)在線電子商務(wù)有限公司成都地區(qū)銷售業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人。2005年11月27日,被告王某某利用北京XX網(wǎng)電子商務(wù)有限公司網(wǎng)絡(luò)交易平臺的漏洞,采用虛報商品利潤自買自賣進行虛假交易的手段,欺騙駿網(wǎng)公司在其帳戶內(nèi)虛增資金76萬,為將虛擬的點卡轉(zhuǎn)成現(xiàn)金,被告王某將該項資金轉(zhuǎn)入張某公司帳戶,張按王某的要求將上述資金用于從XX網(wǎng)公司購買游戲點卡后銷售。檢察機關(guān)認(rèn)為:被告人王某某、張某以非法占有為目的,虛構(gòu)事實騙取他人財物,其行為均構(gòu)成詐騙罪。本案被告張娟為王彩坤將駿網(wǎng)幣轉(zhuǎn)成現(xiàn)金的事實是存在的,二被告對此無異議,張某沒有不被刑事追究的可能。如單純作罪輕辯護,根據(jù)刑法規(guī)定,數(shù)額特別巨大起刑點就是十年。被告人想得到較輕的處罰,必須是罪名發(fā)生改變。這樣我選擇了輕罪辯護。提出被告人王某某是在獨自完成利用自買自賣虛增利潤手段虛增了XX公司利潤行為后才委托被告張某銷售變現(xiàn)的,王將虛增的駿幣轉(zhuǎn)入自已的帳戶后,即完成了對駿幣的實際占有,其詐騙行為已全部實施終了。因此張某幫助王某變現(xiàn)網(wǎng)幣的行為不構(gòu)成詐騙罪。如有證據(jù)證明張某在為王某將虛擬的游戲點卡變現(xiàn)時明知是王犯罪所得,張某的行為可構(gòu)成銷贓罪,應(yīng)按銷贓罪量刑。2007年北京市海淀區(qū)人民法院作出(2007)海法刑初字第25號刑事判決,判決認(rèn)為:檢察機關(guān)指控張某犯罪事實清楚,證據(jù)充分,但指控罪名有誤。被告人張某未參與虛假交易、虛增駿幣的詐騙過程。張某幫助王某將駿網(wǎng)幣兌現(xiàn)的行為符合銷售贓物罪的構(gòu)成要件,應(yīng)認(rèn)定為銷售贓物罪,辯護人認(rèn)為其不構(gòu)成詐騙罪的辯護意見,本院予以采納。被告王某某構(gòu)成詐騙罪,判處有期徒刑十年六個月;張某構(gòu)成銷贓罪,判處有期徒刑一年零六個月。
(二)證據(jù)辯護切入點的選擇。對于沒有充足的證明被告人無罪證據(jù)的案件,選擇證據(jù)辯護切入點,即事實不清,證據(jù)不足辯護。證據(jù)辯護是對公訴機關(guān)控告犯罪的證據(jù)體系的進攻。其目的是削弱或摧毀公訴機關(guān)控訴證據(jù)體系,實現(xiàn)無罪判決結(jié)果。所依據(jù)的理論基礎(chǔ)是刑事訴訟中的疑罪從無原則。無罪辯護和事實不清證據(jù)不足辯護,兩種辯護切入點雖追求的法律結(jié)果都是無罪,但辯護人的證明責(zé)任不同,難易程度也不同。證據(jù)不足辯,只要求辯護人提出卷宗中證據(jù)存在的問題,不需要提供證明無罪的證據(jù)。而無罪辯護情況下,則要求辯護人說明被告人不構(gòu)成犯罪的法律和事實上的依據(jù)。證據(jù)不足辯護,是我們最主要的辯護切入點。證據(jù)不足是冤假錯案的主要根源,趙作海、佘祥林等冤案,都是有罪推定,疑案從輕所引起,因此,證據(jù)辯護,是我們最應(yīng)掌握的辯護方法。最近兩高和中央政法委及其領(lǐng)導(dǎo),明確指出,凡是疑點證不能排除的,一律按疑罪從無原則處理。這提高了司法機關(guān)的證明標(biāo)準(zhǔn),對刑事辯護業(yè)務(wù)大為有利。無罪推定,疑罪從無訴訟證據(jù)原則,為刑事辯護業(yè)務(wù)提供更大的空間。
如李某強奸案。李某系北京某局中層干部,因與吳某共同強奸被逮捕。在偵查階段,李某對強奸罪名并無異議。在辯護切入點的選擇上,通過多次會見和閱卷,我向李某提出檢察機關(guān)指控強奸罪,事實不清,證據(jù)不足,其行為不構(gòu)成強奸罪的辯護意見。李當(dāng)時顧慮重重,擔(dān)心不認(rèn)罪會重判,李某的家屬還以李的名義給單位寫好辭職申請報告,要求李簽字。我并沒有盲目聽從委托人的意見,而是向被告人和委托人講明李某不構(gòu)成強奸罪的事實和法律依據(jù),并從訴訟的角度分析案件的結(jié)果,因公訴機關(guān)指控李某強奸適用的是刑法第二百三十六條二款中的輪奸條款,最低刑是十年。也就是說即使李認(rèn)罪態(tài)度再好,刑期不能低于十年。即使不認(rèn)罪,根據(jù)本案實際危害結(jié)果,最高也不會超過十二年。對于十年以上刑罰的被告人,多的二年刑期沒有更大意義。最后,確定了本案辯護的切入點為事實不清證據(jù)不足。該案的審理結(jié)果法院判處同案犯吳某某強奸罪十一年。檢察機關(guān)以認(rèn)定李某強奸罪事實不清證據(jù)不足理由撤回起訴,作出不起訴決定。現(xiàn)李已得到了國家賠償,公職未受影響。此案審理的結(jié)果證明了律師選擇的切入點是完全正確的。
?。ㄈ┏绦蜣q護。程序辯護是辯護制度和刑事訴訟制度的進步。按美國著名刑事辯護律師德肖微茨說是一種進攻性辯護。非法證據(jù)排除,最近,兩高五部委發(fā)布了。非法證據(jù)排除是釜底抽薪,如辦理死刑案件只要證明辦案人員存在刑訊逼供問題,其證據(jù)就會認(rèn)定為非法證據(jù),就不能成為認(rèn)定被告人犯罪的證據(jù)。改變了長期以來。程序違法但不影響所謂實體的證據(jù)可作為證據(jù)使用的問題。鑒定程序、形式違法等。
二、辯護詞與法庭辯論發(fā)言的關(guān)系
辯護詞是辯護人在法庭辯論階段,依照法律和事實為被告人作無罪、最輕或者減輕,免除刑事責(zé)任的辯護時的演講稿。法庭辯護,是律師代理刑事案件的最后階段,也是刑事辯護案件勝負(fù)的關(guān)鍵時刻。辯護發(fā)言是辯護詞法庭辯論的具體化。辯護詞的質(zhì)量決定法庭辯論的結(jié)果。決定案件的結(jié)果。法庭審理中,特別是重大復(fù)雜的案件,書記員是不可能記錄完整的,對辯護人的辯護觀點的法律事實上的依據(jù),往往依賴于律師庭后提交的辯護詞。在合議庭或?qū)徟形瘑T會討論案件時,除聽取承辦法官匯報案情外,主要是看辯護詞來了案件事實和辯護人的意見,因此,辯護詞的作用是非常重要的,可以說,辯護人在法庭上發(fā)表的意見觀點再多再好,如沒在辯護詞中體現(xiàn),在書記員未能完整記錄情況下,等于無效勞動。在我國刑事訴訟中的二審、再審主要是書面審理,如沒有充分反映辯護觀點和充分理由高質(zhì)量的辯護詞,將直接影響二審審理的結(jié)果。
有的律師反對律師在庭前把辯護詞寫好,我不認(rèn)同。律師通過偵查、審查起訴和開庭前的時間,通過會見被告人、調(diào)查取證和閱卷,已基本掌握了案件事實,已完全具備了寫好辯護詞的條件。辯護詞是辯護人在法庭上發(fā)表辯護意見的準(zhǔn)備,準(zhǔn)備的越充分,辯護的就越有信心。
因時間的關(guān)系,關(guān)于辯護詞的寫法不展開講,可作以后的一個專題進行??傊?,辯護詞不要套路化,模式化,要有自己的風(fēng)格。辯護詞要有理有據(jù),重點突出,抓住要點,切中要害,語言要簡潔、精煉。重點的部分說到,說透,說清,說全。辯護詞的內(nèi)容,在辯護中不一定要逐一說明,但要寫明。被告人無罪、罪輕、或者減輕、從輕處罰的觀點,即使公訴人公訴詞或答辯中已表明,辯護詞中仍需寫明。
三、法庭調(diào)查階段應(yīng)注意的問題
法庭調(diào)查是審判活動的重要組成部分,主要包括法庭詢問和質(zhì)證兩項內(nèi)容。
1、充分發(fā)揮庭審發(fā)問的作用。法庭調(diào)查中的詢問,是法庭辯論的基礎(chǔ),針對辯護觀點對被告人發(fā)問和對證人進行發(fā)問。有的律師不重視法庭詢問,認(rèn)為該階段只是法庭辯護的過度,即使發(fā)問也是三言兩語敷衍了事,這做法不利于辯論效果的發(fā)揮。庭審中公訴人、審判人員對案件的事實調(diào)查,是對案件的最后核對確認(rèn),被告人及證人所述每句話,都可能成為定案的依據(jù),辯護人有效的詢問,是對自己辯護論點的加固,對于有利于辯護觀點的口供和證言要詢問確定,對不利于的要問清,針對存在的矛盾點讓證有或被告人說清。當(dāng)自己的被告人對公訴人、審判人員的發(fā)問,說出不利于自己的供述時,要通過詢問進行提示和糾正。要緊緊圍繞涉及定罪量刑重要問題進行詢問,不清的問題要重點發(fā)問,已清楚的要通過被告人的當(dāng)庭供述和證人出庭證言,進一步明確。確立對被告人有利的證據(jù),排除或削弱不利于被告人證所的證明力。要跟上審判長的庭審步驟,抓住發(fā)問的時機特別是對案件重要情節(jié)進行核對時機,在庭審中辯護人是處于被支配的地位的,法官和公訴人遺漏的發(fā)問,可以恢復(fù)庭審調(diào)查補充發(fā)問,但律師是沒有這個權(quán)利的,對律師來說可謂機不可失,失不再來,一旦錯過時機,將會無法彌補,甚至鑄成大錯。你要發(fā)問的問題要的所準(zhǔn)備,對案件關(guān)系不大的可以不問,對已形成的對被告人有利的,不要再重復(fù)發(fā)問,以免出現(xiàn)證詞改變不利于被告人的情況發(fā)生。
2、注意力要集中,要全身心投入。法庭就是戰(zhàn)場,庭審調(diào)查就是為發(fā)起最后辯論總攻的準(zhǔn)備。精力要高度集中,不要埋頭記錄或翻閱卷宗,要聽清公訴人的每一句發(fā)問內(nèi)容和被告人當(dāng)庭的供述和辯解內(nèi)容,特別是多被告人案情復(fù)雜的案件,不僅要聽清自己的被告人供述和辯解內(nèi)容,更要聽清其他被告人的供述和辯解內(nèi)容,發(fā)現(xiàn)其矛盾和對自己被告人不利的問題。有針對性的進行發(fā)問。對公訴人宣讀的證據(jù)要認(rèn)真聽,注意發(fā)現(xiàn)公訴人宣讀證據(jù)的完整性,大部分公訴人往往斷章取義或只宣讀不利于被告人的證據(jù),而不宣讀有利于被告人的證據(jù)。如注意力不集中,埋頭看材料或記錄,沒有聽清公訴人發(fā)問或宣讀證據(jù)內(nèi)容及被告人的供述內(nèi)容,就無法回答對證據(jù)、辯解意見的問話。如表示無異議,就是對證據(jù)內(nèi)容的認(rèn)可,在以下的辯論中就無法提出與此矛盾的意見。如表示不同意又提不出具體理由,又不能說沒聽明白。
3、要充分進行準(zhǔn)備。沒有準(zhǔn)備或準(zhǔn)備不充分,肯定不會取得好的庭審調(diào)查的效果。案件進入庭審前,本案的卷宗內(nèi)容辯護人已充分掌握,對公訴人庭審中的發(fā)問和所要舉的證據(jù)是能夠預(yù)知的,可以說辯護人是掌握庭審調(diào)查的主動權(quán)的,在閱卷過程中,在閱卷筆錄的基礎(chǔ)上,制作庭審調(diào)查質(zhì)證筆錄,將案件主要證據(jù)對比摘錄,找出矛盾點列出質(zhì)證意見提綱。要一目了然,這樣在質(zhì)證中就能做到從容面對。
4、抓住控方出示證據(jù)的問題,有針對性的了表質(zhì)證意見。質(zhì)證是控辯雙方圍繞證據(jù)的證明能力和證明力進行說明和質(zhì)疑。在刑事案件中,律師的質(zhì)證目的是對公訴人出示可宣讀的證所提出質(zhì)疑,以此否定公訴人對有罪、罪重事實的證明。同時對自己出示的證明被告人無罪、罪輕的證據(jù)進行說明。
特別是無罪辯護的案件,降低或否定控方證據(jù)的證明力,攻破控方的證據(jù)體系,最有利最直接的時機是質(zhì)證階段,到了辯論了階段,只能是論述,而不是直接的質(zhì)疑,沒有針對性。對不利被告人的證據(jù)進行質(zhì)疑,對有利于被告人的證據(jù)進行確認(rèn),是辯論時最好的論據(jù)。質(zhì)證情況的變化,也是修正辯護論點的依據(jù)。事先準(zhǔn)備的辯護詞或論點,應(yīng)隨著庭審質(zhì)證詢問的情況而變化,質(zhì)證不到位或質(zhì)證觀點不明確,辯論時就缺乏說服力,就會成為控方反駁的口食。質(zhì)證不是辯論,語言要簡煉,觀點要鮮明,要高度概括。
5、要注意公訴人舉證的完整性。公訴人在法庭上宣讀言詞證據(jù)主要是圍繞定罪目的進行,往往斷章取義或只宣讀不利于被告人的證言和口供,而不宣讀有利于被告人的證言和口供。我們當(dāng)即應(yīng)指出宣讀的內(nèi)容不全面,證人之間、同一證言不同次的證言、證言與口供這間存在的矛盾,要求公訴人宣讀未宣讀的言詞證據(jù)。如我辦理的吳某強奸一案。受害人的數(shù)次陳述中對是否同意與男方發(fā)生性關(guān)系這一事關(guān)罪與非罪情節(jié)上,存在嚴(yán)重矛盾。與被告人口供存在嚴(yán)重矛盾,被告人的多次口供也存在嚴(yán)重矛盾,而公訴人只宣讀了證明被告人有罪的受害人陳述、被告人口供的內(nèi)容,而回避證明被告人無罪的內(nèi)容。我們當(dāng)即對公訴人宣讀的證據(jù)提出質(zhì)疑,并要求公訴人出示審訊錄像。
6、注意發(fā)現(xiàn)非法證據(jù)問題。非法證據(jù)排除已明確為刑事訴訟證據(jù)的原則。刑訊逼供問題相當(dāng)普遍,特別是在經(jīng)濟犯罪和涉黑案件中表現(xiàn)更為突出,刑訊逼供對證人暴力取證都是非法證據(jù),所得的證據(jù)不具有法律效力,對此質(zhì)疑如得到法庭確認(rèn),對案件將起到釜底抽薪作用,為取得指控證據(jù),有的對證人威逼恐嚇限制證人人身自由,甚至拘押被告人。
7、提高辯護人舉證的證明力。
辯護人雖不承擔(dān)證明義務(wù),但并等于沒有舉證的權(quán)利。辯護人舉證是質(zhì)證的重要組成部分。沒有證明力的證據(jù)不舉,相互有矛盾的證據(jù)不舉,不僅要舉辯方調(diào)查取證的證據(jù),而且要對卷宗內(nèi)司法機關(guān)收集的對被告人有利的證據(jù)進行舉證。如我代理的吳迪強奸案,公安機關(guān)在偵查階段,對強奸案發(fā)生的洗浴中心四名服務(wù)員的所取的證言,四人均證明長達(dá)九個小時時間里,沒有聽見包間內(nèi)女方的任何呼叫聲音,女方還獨自出房間打水,并聽到叫床的聲音。按此證言,完全可以推翻強奸罪的指控。此證舉后,公訴人找不出任何否定的理由,當(dāng)審判長問對此證言的意見并要求說明根據(jù)時,公訴人只表示不真實,但說不出任你任何的理由。舉證時要將證據(jù)名稱、證據(jù)來源、證據(jù)內(nèi)容和證明問題,簡潔說明。不同的審判人員有不同的主持庭審的方式,有的只要求公訴人或辯護人對對方出示的證據(jù)明確有還是沒有異議,不讓發(fā)表具體理由。有的審判人員,不但讓你表明態(tài)度,還要求雙方說明理由,實際將辯論階段的內(nèi)容提到法庭調(diào)查階段。
實踐中,質(zhì)證的方法多種多樣,我不一一列舉,大家可以看最近兩高三部發(fā)布《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》,兩個規(guī)定的內(nèi)容,也就是法庭的質(zhì)證的內(nèi)容和方法。
四、最后的辯論
法庭辯論是律師代理刑事案件的最后階段,也是刑事辯護勝負(fù)的關(guān)鍵階段。法庭辯護是律師直接面對公訴人和審判人員,是真正的交鋒。之前所有的磨難和艱辛都是為此一戰(zhàn)。最后辯護的成功取決于對案件的熟悉程度,法庭上的律師取勝之道路,不是依靠律師的天才,而是取決于律師是否未雨綢繆。在整個案件進程中,我一直都在準(zhǔn)備,無時無刻地想著案子。偶有靈感,隨時記錄。驚人的語言有時不刻意準(zhǔn)備的,而是心中產(chǎn)生的瞬間即逝的靈感,要抓住靈感的瞬間,如突然想到一個有說服力的比喻,或一句別人的用語驚醒了我,有時是在早晨睡覺和清醒之間的那個模糊的一瞬間下意識狀態(tài)。而我們要在這種驚人的語句消失之前把它記錄下來。當(dāng)我們步入法庭,準(zhǔn)備發(fā)表辯護意見之時,就會做到對案情了解得非常透徹,不停地提煉鍥而不舍,最后的奇跡就會出現(xiàn),我們就能達(dá)到脫口而出。取得理想的庭審效果,就能贏得最后的辯論。
法庭辯論中要注意的問題:
1、要樹立信心,不要怯場。信心是出好庭的前提,信心來自于對案件的掌握程度,來自于高超專業(yè)素質(zhì)和嫻熟技能。沒有準(zhǔn)備或準(zhǔn)備不充分,再資深的律師也是不會取得好的辯護效果的。法庭就是戰(zhàn)場,最大的敵人是自己,要和自己較量,提升自己,只要將自己的能量提高到極限,戰(zhàn)勝對手是順理成章的事情。實踐出真知,沒有人生來就是律師,即使在今天,雖然經(jīng)歷了無數(shù)庭審,發(fā)表了諸多演講,但自己出庭前還是感覺到壓力。感覺到自己仍是在辯護中實踐,力圖通過最精彩、最細(xì)致的方式來陳述案情。
從控辯護角度,我們是進攻,公訴人是防守,進攻永遠(yuǎn)是主動的。從刑事訴訟規(guī)則方面,有利于辯護一方。我們是在挑毛病,庭前我們已反復(fù)閱卷,研究,,司法機關(guān)的全部訴訟活動和案卷內(nèi)容都暴露無遺地展現(xiàn)在我們面前??梢哉f公訴人在明處,辯護人在暗處,主動權(quán)在我們一方。從證據(jù)規(guī)則方面,是無罪推定,疑案從無,而不是有罪推定,疑案從輕。只要證明被告人無罪的證據(jù)不能合理排除,就不能認(rèn)定犯罪。由于案件事實是法律事實,真實的事實是不會完全重現(xiàn),加之受人的認(rèn)識水平和客觀條件的限制,證明是相對的,存在疑點是絕對的,刑事證明標(biāo)準(zhǔn)是唯一的,排除任何可能的。從證明責(zé)任主體上看,證明的主體是司法機關(guān),辯護人的辯護權(quán)來自于被告人委托,被告人不能自證其罪原則決定了辯護人不負(fù)有證明被告人是否有罪的法義務(wù)。從公訴人和辯護人法律職責(zé)上有利于辯護人。公訴人出庭的職責(zé)是代表國家支持公訴,盡管有些案件,作為辦案人來說,并不一定同意公訴意見,但一旦決定提起公訴,就必須堅持公訴意見。律師的辯護意見是自已選擇的,公訴人的公訴意見是檢察機關(guān)決定的。
要沉著冷靜控制情緒。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒,不要因怒而打亂思維,甚至出現(xiàn)頭腦空白。該堅持的要堅持,即不要發(fā)怨,也不要畏縮,對案件完整性量刑有重要作用的辯護意見,要堅持說完。2、要明確說服的對象。在法庭上交鋒的是公訴人,但我們要說服的對象是法官,控辯雙方是對立關(guān)系,即使公訴方理屈詞窮,也不會被說服。我們要說服法官,我們要用最簡潔的語言,說服最糊涂的法官,能夠最大限度上接受你的辯護意見,作出有利于被告人的判決。
3、要換位思考。要想戰(zhàn)勝對手,必須把你的眼睛長到對方的心里,辯論起來才能隨心所欲,行云流水。道家的辯證和領(lǐng)悟,在充滿對抗亢奮的控辯對決中做出符合邏輯下意識的反映,達(dá)到武學(xué)中的心劍合一境界。要把眼睛長到對方的心里,清楚對手在想什么,通過觀察對手每一個眼神,動作和形體,準(zhǔn)確判斷對方要說什么。武術(shù)最厲害的不是見著拆著,而是事先知道對手要出什么招。防守和進攻要融為一體,讓你根本看不出你是在防守還是在進攻攻守融合運用自如。要將復(fù)雜的問題簡單化。案件的事實是撲朔迷離千變?nèi)f化的。將復(fù)雜的問題簡單化,就是要抓住案件的核心,找準(zhǔn)案件的點。
站在公訴人的立場用公訴人的思維方式來思考案件,有利于辯護人把握全面、選準(zhǔn)辯護的角度和突破口,準(zhǔn)確預(yù)測公訴人的公訴論點和論據(jù)。掌握法庭辯護的主動權(quán)。真正的高手不是見招拆招,而是事先知道對手要出什么招,攻守融合運用自如。
4、法庭辯護要緊扣主題,保持思維的一致性。緊扣有利于被告人合法權(quán)益的主題。要保持思維的一致性,論點明確,論據(jù)扎實,層次分明。
5、選擇突破點,避實就虛法與就實避虛。對公訴人在答辯中所作的綜合答辯,不要面面俱到回答,要抓住涉及定罪和量刑核心,選擇實質(zhì)性問題進行回答。就實避虛,抓住對方的軟肋,選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進攻一追到底。如卷宗存在的有利于被告人而公訴人無法排除的證據(jù),要求公訴人作出合理的解釋。如此證據(jù)不能認(rèn)定為非法證據(jù),就是合法證據(jù),該證據(jù)排除不了,起訴書指控的事實就不能成立。此問題在第一輪辯論中作為首枚攻擊炮彈,如公訴人在答辯中回避,在第二輪的辯論中再次提出,并要求公訴人進行解釋。打亂公訴人的陳腳和思維。6、不要照本宣科,要講辯護詞。
要讓辯護詞上的文字動起來,賦予其生命。辯護詞是辯論的發(fā)言提綱,但我們并不是背誦講稿,也不是朗讀記錄。照本宣科讀講稿是無法讀好的,是無法打動聽眾的心靈,盡管我們努力想顯得有說服力,可是卻無法取得共鳴。發(fā)表辯護詞,要用心去演講。抓住整個法庭的注意力。
最后的辯論不是改頭換面地將證據(jù)重復(fù)一遍,不是將證人的證言進行總結(jié),每名證人是怎樣說的。我們確實會引用一些證言,但是證人說過的證言和出示過的物證,所起的作用是對論點的強調(diào)。辯論就是辯論,辯論本身就產(chǎn)生了自己的生命,有時開庭發(fā)表辯論意見所用的詞匯和比喻都是自己平時沒有想過的。創(chuàng)造性的思維來自于數(shù)月的構(gòu)思,準(zhǔn)備的過程賦予想象的生命。律師在法庭辯論高昂情緒下,會產(chǎn)生許多平時想不出的思維和觀點,發(fā)表出具有強大說服力的演講。庭前和庭后,是想不出來的,是積累的結(jié)果。
我們在發(fā)表最后的辯論演講時候,不但要使法庭參與人員傾聽到我們的聲音,用聲音有效控制法庭人們的情緒,而且我們還要聽到自己的聲音,聽到自己的聲音就會感到內(nèi)心有一種什么東西時刻提示我們應(yīng)如何去做。如果講話的時候能聽聽自己的聲音,我們的聲音就充滿活力,就能聽到說話的節(jié)奏,就知道何時應(yīng)該提高自己的語調(diào)強調(diào)某一個句子,就知道何時達(dá)到高潮,聽眾就會激動萬分。如果聽聽自己的聲音,我們就知道何時結(jié)束。
在要結(jié)束的時候,先沉默一下,通過沉默強有力的語言。讓聽眾的思緒集中到我們的焦點上,我也集中到聽眾身上。發(fā)表辯護詞,要用心去演講。抓住整個法庭的注意力;
7、要根據(jù)法庭的變化,隨時調(diào)整辯護思路
庭審瞬變?nèi)f息不可預(yù)測,要根據(jù)庭審情況調(diào)整角度,在法庭辯論中,一方面堅持了己有的正確論點,同時隨著辯論的深化,律師也在不斷地修正和補充自己的論點。如李莊案就是最好的例證,誰也想不到李莊由庭前不認(rèn)罪,當(dāng)庭卻表示認(rèn)罪,甚至開庭前已向司法機關(guān)提交認(rèn)罪書,無論李出于何種動機,辯護人如不及時對庭前擬好的辯護詞進行調(diào)整,將是十分被動的。如繼續(xù)將李莊不認(rèn)罪的理由作為無罪辯護的依據(jù),會使辯護人陷入尷尬境地
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